辩点的挖掘与运用 丨 大案刑辩论坛第16讲

大案刑辩论坛的第16讲，由周小羊律师主讲。周律师执业已十余年，是一位非常有经验的律师。

周小羊律师的主题是《辩点的挖掘与运用》。辩点，是律师接手案件首先要研究明白的，在此基础上才能抓住案件的关键。

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辩点的挖掘与运用

 周小羊  律师

一、辩点的挖掘

1、什么是辩点

辩点就是刑事案件当中隐藏着的事实上、法律上、程序上的问题，可能改变案件进程和结果的点都是辩点。刑事辩护就是一个挖掘和运用辩点的过程，法庭辩论，更是对辩点的阐述。任何案件都有辩点，认罪认罚的案件也要在审查起诉阶段拿着辩点去协商。

挖掘到了关键辩点就好比牵牛牵住了牛鼻子，有时候可以一剑封喉；次要的辩点则需要进行取舍，也都可以发挥一定的作用。而怎么运用辩点是需要经验和技艺的，不同的辩点用法可能也不同，用轻了用重了，用缓了还是用急了，包括多个辩点如何有层次的运用，都会对案件结果带来影响。

首先是以诚待人、良好沟通。不行的话，也要有术。沟通不了的，就把辩点公开，公开的范围越大，效果会越好。所以为什么好多大案媒体报道之后，就能很快推动，报道的核心就是辩点。

同样的辩点在谁手上用、怎么用、什么时机用、对方是谁，效果是不一样的，所以类似的案件，会有完全不同的判决结果。和武侠小说中的功夫一样，同样的招式，不同的效果。所以经常也傍大腕。举例鹿邑案。

重要的辩点必须给到匹配的压力。

2、挖掘辩点的路径

当事人、阅卷、调查取证、走访现场、沟通交流、案例检索、灵光咋现等方方面面。  

二、辩点的分类和运用（大部分辩点都结合案例讲述）

1、常规辩点，也是罪轻辩点

自首（药神案）、从犯（走私废物案件）、立功、未成年等；犯罪预备、未遂、中止等。

《阅卷要点登记表-侦查活动监督事项》

苏州市人民检察院证据审查百问：

物证、书证的常见问题；鉴定意见常见问题；现场勘验、辨认笔录等证据常见问题；视听资料、电子数据等常见问题；言词证据常见问题；发破案经过等材料常见问题；其他常见问题。

2、无罪辩点（证明不了有罪，有证据证明无罪）

 “冷水江奸师案”：胸罩上有血迹，检出未知男性DNA；阴道没有充血；疑似真凶以侮辱尸体罪推进(被害人是到医院了才死亡的) /木棒伪造称是真实的作案工具，之前说是“类似物”  

2009年8月25日遇害，2009年12月18日《法医物证鉴定书》检测出阴道的弱阳性精斑和胸罩上存在另一男性的血迹。2017年2月高院自己也认为有这些问题，2018年，比对到“疑似真凶”。

3、一剑封喉的辩点（一针见血，多是法律适用无争议，事实认定方面的辩点）

招式不在多，一招致命即可。现在有些辩护招式太多，点太散了。有时候是卷宗里面的只言片语，比如杨某职务侵占案的董事会决议。

4、隔山打牛的辩点

比如替他同案犯没有追究的问题。选择性执法的问题（串通投标、石化行业虚开发票案）

5、逻辑上的辩点

理出时间顺序，发现案情的逻辑疑点。作案时间、作案可能。钱某某贪污案，嫌疑人又犯下更大的事情跑了，家属还来为了继续取保行贿。

6、常识上的辩点

举例河南伪造国家机关公文证件罪案件。

7、刑民行交叉的辩点

扫黑除恶案件，保护民营企业的主题。（征集违法犯罪线索、过时效的、已经行政或民事处理结束。）

8、主观方面的辩点

间接故意的泛化适用。强奸罪（私企老板强奸女大学生）、包装厂女老板假冒注册商标案件

9、程序辩点

管辖、立案、回避等。王成忠案、大数据公司侵犯公民个人信息案件（重新鉴定没有换鉴定机构）

10、制度性辩点（建言点和辩点）

侵犯公民个人信息案件、药神案件 、枪支案、动物案

《建议慎重认定“单位犯罪“，切实防止一个案件整垮一家企业》

《建议对侵犯公民个人信息案件进行定罪量刑指导，防范打击面过大》

《刑事管辖泛化乱局亟待整治和破解》

《药品管理及刑事处罚的相关规定亟待修改和完善》

《量刑建议为“适用缓刑”的认罪认罚案件没有继续羁押的必要》

《失足妇女是恶性案件的主要被害人，对主动报案人绝不宜再行政处罚》

11、施压性的、可交易的辩点（或者叫争点）

比如数额，要看是否临界点，周某抢劫案（超市购物券是真的还是假的）、（黄某走私废物罪案件认定从犯，数额不较真）、（药神案、侵犯公民个人信息案、非法吸收公众存款罪）；比如程序问题。

12、喜点和伤点

可以让气氛轻松的辩点；包头案

13、法律适用的辩点（事实无争议）

合同诈骗还是盗窃，连环租车再抵押案、徐某某诈骗案14、符合天道人情的辩点

于欢案、昆山反杀案。包括药神案

三、辩点的综合运用

1、主要辩点和次要辩点的配合运用（一次性运用，还是挤牙膏式运用）

2、什么阶段运用，向什么人运用，运用的程度

3、公开还是不公开

4、大范围运用还是小范围运用

5、书面用还是口头用

6、微博、公众号文章、媒体和视频说法

总  结

周小羊律师的演讲，他讲到的点都很实用，分了14个点，很细。

事实、证据、程序，这些案件本身的辩点，一般律师都能发现，但重点在怎么运用和扩大辩点，庭内辩护和庭外辩护如何结合，让辩点发挥最大的作用？庭审直播，媒体报道，事关民营企业家，向政府、党委汇报。都是为了让辩点发挥最大的作用。

周律师说的制度性辩护，实际上是结合案件内外，个案推动法治，同时也促进了个案的妥善解决。

刑事辩护艰难，要找辩点，也要让辩点发挥作用，考验律师的专业、经验、头脑，要不断的磨练。

特约评论员卢义杰

点 评

周律师介绍了常见辩点，也提到辩点是媒体报道案件的核心。的确，辩点对媒体十分重要，另一侧面来说，媒体最看中的其实是新闻点。新闻点与辩点有时是重合的，有时又是分离的，这是因为，媒体的重要属性是传播机构，而非简单作为辩护人观点的展示平台，辩点有时枯燥，新闻点则讲究新、震撼、劲爆、直观。熟悉传播规律的律师，可以将辩点放在时代发展的坐标轴中评估，可以将辩点呈现的故事用符合媒体证据标准的方式讲出来，可以明白哪里是辩点与新闻点的最佳结合点，哪里是辩点不在但新闻点在的地方。当辩护受较严重的案外因素影响时，这无疑是有力的反击武器。当然，一切前提在于律师对案件专业、准确的判断。